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申请中国外观设计专利时，能不能以外国发明专利申请作为优先权？

专利代理 咨询电话 18210958705 QQ 2101183472 发布时间：2021-04-30 21:35:21

 
乐知网小编为专利申请的人介绍一下知识产权领域中，申请中国外观设计专利时，能不能以外国发明专利申请作为优先权 ？
 
外国优先权，发明和实用新型可以互为优先权基础，外观设计可以作为外观设计的优先权基础，它们的法律依据是什么？其他组合在当前的中国实践中能否成立？
 
乐知网小编从优先权制度的根本目的、各国制度的协调对等 等角度介绍下中国采取的审查标准。
 
《专利法》第二十九条第一款的规定，“申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。
 
日、美、韩、欧等或通过书面规定或通过实践确认了情形
 
《日本意匠审查基准》“优先权基础申请不是外观设计申请和实用新型申请的情形”规定到，巴黎公约未规定发明专利申请和商标申请作为外观设计优先权基础，在我国（指日本），该种优先权主张的效果根据不同法律间（指特许法（发明专利法）、实用新案法（实用新型法）、意匠法（外观设计法）、商标法等）的申请能否相互转换进行判断。
 
对于发明专利申请作为外观设计优先权基础的，由于日本规定发明专利申请和外观设计申请相互之间可以转换，如果以发明专利申请作为外观设计优先权基础，只要外观设计申请与优先权证明文件显示的是同一设计，就可以享有优先权，而从商标申请向外观设计申请的转换不被允许，因此以商标申请作为外观设计优先权的基础不被允许。
 
由此可见，日本以书面规定明确了可接受性。
 
此外，美国、韩国、欧洲虽然没有如日本一样以书面规定，但都通过实践进行了明确。
 
其中，美国MPEP关于外国优先权规定到，在一定条件并且满足某些要求的情况下，在美国提交的专利申请可以享受在外国提交的在先申请的申请日。
 
这些条款并不关注在先申请和在后申请的类型，而是采取了在先申请和在后申请须是“相同的发明创造”这一更为宽泛的措辞。
 
在这些主要国家或区域都给予接受的情况下，出于对等原则，中国应该接受情形。
 
国内曾有过允许的案例，但还缺乏具有普遍指导性的审查政策，专利局正在结合加入海牙协定和专利法修改考虑明确相关审查基准。
 
 
乐 ~知~网，扩展阅读：
 
1、发明专利申请流程和费用
 
撰写申请文件——递交——受理、缴纳申请费——初审公布进入实质审查——下发审查意见通知书及申请人答复——授权——缴纳登年印费、颁发授权书
 
专利局收取的官费：3450元（申请费900，公布印刷费50，实审费2500）；
委托代理机构的，代理机构收取一定的代理费。
 
2、实用新型和外观设计专利申请流程和费用
 
撰写申请文件——递交——受理、缴纳申请费——初审——下发审查意见通知书及申请人答复——授权——缴纳登年印费、颁发授权书
 
专利局收取的官费：500元（实用新型和外观设计专利官费相同）；
委托代理机构的，代理机构收取一定的代理费。
 
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关键词： 专利申请 外观设计专利  

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