外观专利相似度怎样不算侵权呢？，外观侵权赔偿标准

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外观专利相似度怎样不算侵权呢？

一、外观专利相似度怎样不算侵权呢？ 1、判断前提：确定被控侵权产品与专利产品是否属于同类产品，不属于同类产品的不能比较。

判定同类产品不仅仅要依据《国际外观设计分类表》，而是要根据一般商品的分类标准来确定。

考虑外观设计的保护范围、判断是否专利侵权时，首先要注意被控侵权产品和外观设计专利产品在市场上实际是否会混淆。

2、判断尺度：以普通消费者的眼光和认知水平为准，不应当以该外观设计专利所属领域的专业技术人员的审美观察能力为准。

整体形状相同、视觉效果一样；局部微观的不一致，从消费者角度不会留意的细节不同不作相似性对比。

3、比较对象：将侵权物与专利的图形或照片中展示的形状图案及色彩进行比较，对比两者是否相同或相近似，如果结论为是，则侵权成立。

如果结论为否，则不构成侵权。

4、判断方法：整体观察、综合判断、突出要部 5、使用状态对比：对存在变化状态的产品，即在销售和使用时呈现不同形状的产品。

如折叠式家具（确定使用状态的形状）、挂壁式信箱（确定“要部”）。

相同或相近似的认定： （1）如果两者的形状、图案、色彩等主要设计部分（要部）相同，则应当认为两者是相同的外观设计； （2）如果构成要素的主要设计部分（要部）相同或者相近近似，次要部分不相同，则应当认为是相近似的外观设计； （3）如果两者的主要设计部分（要部）不相同或者不相近似，则应当认为是不相同的或者是不相近似的外观设计。

二、外观专利侵权需要提交哪些材料呢？ 1、权利证明，如：专利证书、专利申请文件、实用新型专利权人应当提供国知局作出的检索报告； 2、实施侵权行为的证明，如：侵权产品、侵权方与他人的订货合同或转让合同、侵权产品的销售发票、侵权产品说明书、技术对比文件等。

三、申请外观专利需要多长时间吗？ 外观设计专利的申请递交后，大约3--4个月时间，即可完成初审。

初审通过，即发《办理登记手续通知书》。

申请人缴纳295元（一个申请人且费减备案手续合格）年登印费（年费、专利登记费、公告印刷费、印花税）后1个月，专利进行授权，发布授权公告。

授权公告发布后，会在10个工作日内，邮寄出《专利证书》。

外观侵权赔偿标准

外观设计专利侵权赔偿标准可根据最高人民法院印发的《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》的计算方法： １、以专利权人因侵权所受到的损失或以侵权人因侵权所获得的利益确定赔偿额； （１）权利人因被侵权所受到的损失可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。

权利人销售量减少的总数难以确定的，侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的损失。

（２）侵权人因侵权所获得的利益可以根据该侵权产品在市场上销售的总数乘以每件侵权产品的合理利润所得之积计算。

侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算，对于完全以侵权为业的侵权人，可以按照销售利润计算。

２、参照专利许可使用费的１至３倍合理确定赔偿数额；该方法应用的前提是：被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定，且有专利许可使用费可以参照。

３、根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素，一般在人民币５０００元以上３０万元以下确定赔偿数额，最多不得超过人民币５０万元。

该方法应用的前提是：被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定，且没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理。

１、用授权公告中表示该外观设计的图片或者照片与被诉侵权外观设计或者体现被诉侵权外观设计的图片或者照片进行比较，而不应以专利权人提交的外观设计专利产品实物与被诉侵权外观设计进行比较。

２、应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力，判断外观设计是否相同或者近似，而不应以该外观设计专利所属技术领域的普通设计人员的观察能力为标准。

３、判断外观设计是否构成相同或相近似时以整体观察、综合判断为原则，即应当对授权外观设计、被诉侵权设计可视部分的全部设计特征进行观察、对能够影响产品外观设计整体视觉效果的所有因素进行综合考虑后作出判断。

被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，应当认定两者相同；在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者构成相近似。

外观设计专利是专利权的客体，是专利法保护的对象，是指依法应授予专利权的外观设计。

它与发明或实用新型完全不同，即外观设计不是技术方案。

中国《专利法》第二条中规定：“外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。

可见，外观设计专利应当符合以下要求： １、是指形状、图案、色彩或者其结合的设计； ２、必须是对产品的外表所作的设计； ３、必须富有美感； ４、必须是适于工业上的应用

外观设计专利侵权判断方法

一、　　1、肉眼观察 判断被控侵权产品是否与外观设计专利产品相同或相近似，应该根据普通消费者用肉眼进行观察时是否会产生混淆来判断，对视觉观察不到的部分，不能借助仪器或化学手段进行分析比较。

观察时应以产品易见部位的异同作为判断的依据。

2、直接对比 在具体判断时，首先应当把外观设计专利产品与被控侵权产品分别摆放，观察时在时间和空间上均要有一定的间隔。

这种隔离观察的方法可以让审判人员对两种产品产生直观的感觉即第一印象。

其次，再将两种产品摆放在一起，由审判人员对两种产品的外观设计进行直接对比分析，以描述二者的异同，将感性认识上升为理性认识，最终得出二者是否相同或相近似的结论。

3、整体观察，综合判断 对两种产品的外观设计的主要构成和创新点进行综合判断。

对比方法，类似商标近似判断方法，目前较为认同的做法是将要部作为比较的重点，看被控侵权产品是否抄袭、模仿了权利人的独创部分。

被控侵权产品构成侵权须满足两个条件： 一是被控侵权产品包含外观设计专利的独创性部分（即创新点）。

二是被控侵权产品从整体上与外观设计专利产品相同或相近似。

在进行两种产品的外观设计比对时，一般应按照形状、图案、色彩的顺序依次进行。

在判断形图色结合的外观设计是否相同或相似时，应当先判断形状是否相同或相似，如果形状不相同或不相似，则可以认定外观设计不相同或不相近似，无须再进行图案和色彩的比对； 如果形状相同或相似但该形状属于公知在先设计，应进一步判断图案是否相同或相似，图案不相同或不相似，则可以认定外观设计不相同或不相近似，无须再进行色彩的比对； 如果图案相同或相似但该图案属于公知在先设计，再对色彩是否相同、相近似进行判断，色彩不相同也不相近似的不构成相同或相近似的外观设计，色彩相同或相近似的则构成相同或相近似的外观设计。

二、　　没有明确的判断相似度指标。

外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

外观专利的产品相似度的侵权评价：1、判断前提：确定被控侵权产品与专利产品是否属于同类产品，不属于同类产品的不能比较。

判定同类产品不仅仅要依据《国际外观设计分类表》，而是要根据一般商品的分类标准来确定。

考虑外观设计的保护范围、判断是否专利侵权时，首先要注意被控侵权产品和外观设计专利产品在市场上实际是否会混淆。

2、判断尺度：以普通消费者的眼光和认知水平为准，不应当以该外观设计专利所属领域的专业技术人员的审美观察能力为准。

整体形状相同、视觉效果一样；局部微观的不一致，从消费者角度不会留意的细节不同不作相似性对比。

3、比较对象：将侵权物与专利的图形或照片中展示的形状图案及色彩进行比较，对比两者是否相同或相近似，如果结论为是，则侵权成立。

如果结论为否，则不构成侵权。

4、判断方法：整体观察、综合判断、突出要部5、使用状态对比：对存在变化状态的产品，即在销售和使用时呈现不同形状的产品。

如折叠式家具（确定使用状态的形状）、挂壁式信箱（确定“要部”）。

相同或相近似的认定：（1）如果两者的形状、图案、色彩等主要设计部分（要部）相同，则应当认为两者是相同的外观设计；（2）如果构成要素的主要设计部分（要部）相同或者相近近似，次要部分不相同，则应当认为是相近似的外观设计；（3）如果两者的主要设计部分（要部）不相同或者不相近似，则应当认为是不相同的或者是不相近似的外观设计 三、　　（一）全面覆盖原则 全面覆盖原则是专利侵权判定中的一个最基本原则，所谓全面覆盖原则，是指如果被控物或者方法侵权成立，那么该产品或者方法应该具备专利权利要求中所描述的每一项特征，缺一不可。

在判定专利侵权时，最先适用的是全面覆盖原则。

在下述几种情况下，视为被控物全面覆盖了专利的权利要求。

1、字面侵权。

即从字面上分析比较就可以认定被控物的技术特征与专利的必要特征相同。

比如，一项专利，其权利要求为：H型强场磁化杯体（1），其特征在于：杯体的两侧各镶嵌一块永久磁铁（2）。

如果被控物的杯体两侧各镶嵌了一块永久磁铁，那么可以看到，被控物的结构与权利要求所描述的结构一模一样。

2、专利权利要求中使用的是上位概念，被控物公开的结构属于上位概念中的具体概念，此种情况下适用全面覆盖原则，被控物侵权。

比如，一项专利，其权利要求为，一种新型机器人行走机构，其特征在于：电机接传动机构，传动机构的输出轴上装有驱动轮。

被控物的结构为，电机经齿轮传动，输出轴上装有驱动轮。

被控物采用齿轮传动，齿轮传动的结构属于“传动机构的具体概念，因此，被控物属于侵权。

（二）等同原则 等同原则认为，将被控侵权的技术构成与专利权利要求书记载的相应技术特征进行比较，如果所属技术领域的普通技术人员在研究了专利权人的说明书和权利要求后，不经过创造性的智力劳动就能够联想到的，诸如采用等同替换、部件移位、分解或合并等替代手段实现专利的发明目的和积极效果的，并且与专利技术相比，在目的、功能、效果上相同或者基本相同的，则应当认定侵权成立。

比如，一项专利，其权利要求为，一种机器人的移动机构，其特征在于： 具有六个沿圆周方向均匀分布的驱动臂，驱动臂内设置有电机，电机经齿轮传动接位于驱动臂端部的驱动轮。

被控物的结构为，具有六个沿圆周方向均匀分布的驱动臂，驱动臂内设置有电机，电机经链条传动接位于驱动臂端部的驱动轮。

被控物缺少专利权利权利要求中的齿轮传动特征，但是由于链条传动属于齿轮传动的等同替换，所以被控物适用等同原则，属于侵权。



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