专利法修正案禁止滥用专利权条款介绍，将他人商标用作搜索关键词当心侵权

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专利法修正案草案禁止滥用专利权条款介绍

作为一种垄断权，专利权具有“与生俱来”的排他性，但这也为部分权利人滥用专利权提供了“便利”。

如何在专利权的“合理垄断”与权利滥用之间找到平衡点？专利法修正案草案新增的禁止滥用专利权条款有望给出答案。

草案第二十条规定，不得滥用专利权损害公共利益或者他人合法权益。

滥用专利权，排除或者限制竞争，构成垄断行为的，依照反垄断法处理。

对于该条款，业界观点不一，有学者支持，也有学者认为应当慎重。

一种观点认为，该条款理清了专利法与反垄断法之间的关系，有利于规制一些不构成垄断，但损害社会公共利益或他人合法权益的滥用专利权行为。

另一种观点则认为，该条款是对反垄断法关于禁止滥用知识产权条款的重复宣示，且在实践中不好确定滥用专利权的边界。

如何规制滥用专利权行为？我国现识产权相关法律已有相关规定，比如专利法的强制许可制度和反垄断法规定的经营者不得滥用知识产权条款等。

专利强制许可在一定程度上可以有效避免专利权人的垄断行为。

我国现行专利法第四十八条至第五十八条是专利实施的强制许可条款，其规定了专利实施强制许可的情形、许可费如何支付、如何解决双方关于许可费的纠纷等内容。

针对草案新增的规制滥用专利权条款，中南财经政法大学知识产权研究中心主任、教授曹新明认为，该条款理清了专利法和反垄断法之间的关系，是对专利法的进一步完善，可以防止专利权人滥用专利权妨碍市场竞争。

“专利权是一种合法的垄断权，但具有权利边界，专利权人如果超越边界就可能构成滥用专利权，这可能造成两种后果：一是构成反垄断法禁止的垄断行为；二是该行为未构成垄断，但损害了社会公共利益或者他人合法权益。

后者属于普通的专利侵权行为，应由专利法进行调整。

曹新明在接受采访时举例说，滥用专利权损害社会公共利益或者他人合法权益的典型案例就是“专利流氓”，其行为通常不构成垄断，不受反垄断法制约，受害者只能寻求其他法律救济途径，草案新增条款对于规制此类行为具有重要作用。

在曹新明看来，该条款理清了专利法与民法典的调整范围与对接关系。

我国民法典侵权责任编规定了侵权人应承担的侵权责任，但我国现行专利法只规定了“未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权”，并没有关于专利权人滥用专利权损害社会公共利益或者他人合法权益的规定，因此，受害者无法追究滥用专利权人的侵权责任。

目前，专利法修正案草案正在向社会公众征求意见，对于新增的禁止滥用专利权条款，有学者认为是恰逢其时，也有学者认为应审慎适用。

国际商业机器公司（IBM）亚太及大中华区知识产权总监徐驰在接受采访时表示，如果该条款付诸实施，在实践中，哪种行为构成“滥用专利权”或者“排除、限制竞争”，需要非常审慎地进行定义和明确，否则该条款可能会给专利权人带来很大的不确定性，并给法院和行政执法部门留下很大的自由裁量空间。

徐驰介绍，依据我国现行专利法规定，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利。

也就是说，专利权人要求侵权人停止侵权是法定的正当权利，这种要求侵权方停止侵权的行为原则上不应当被认为是排除、限制竞争的行为。

因此，我们在利用该条款对行使专利权的行为进行规制的时候需要非常审慎，否则有可能影响创新者的积极性。

将他人商标用作搜索关键词当心侵权

维持一审判决，权利人获赔500万元……备受关注的知名游戏《地下城与勇士》（英文简称“DNF”）商标维权案迎来二审判决。

近日，广州知识产权法院就深圳市腾讯计算机系统有限公司起诉广州四三九九信息科技有限公司、四三九九网络股份有限公司（以下统称4399公司）商标侵权及不正当竞争纠纷上诉案作出二审判决，维持了广东省广州市天河区法院作出的一审判决，驳回了4399公司的全部上诉请求，即认定4399公司在搜索引擎中将腾讯公司持有的“地下城与勇士”与“DNF”注册商标设置为搜索关键词，且在公开网页中进行直接使用等行为构成商标侵权，需停止侵权并赔偿腾讯公司经济损失等500万元。

对此，有业内专家分析，该案二审判决厘清了网络竞价排名类商标侵权的本质，对此类案件涉及的如何计算赔偿数额等焦点问题进行了梳理，这既对同类案件的审理起到重要的参考作用，又对规范游戏行业的发展秩序发挥了积极作用。

一审判赔500万 《地下城与勇士》由韩国Neople公司（中文名称为新人类公司）独立开发，腾讯公司经授权获得该游戏在中国市场的独家运营权等多项权利，并成为“DNF”商标和“地下城与勇士DNF”图文组合商标在中国市场的独占许可人。

在游戏运营过程中，腾讯公司发现在苹果手机上搜索“DNF手游”或“地下城与勇士手游”时，搜索结果排名第一位的商业推广链接分别显示为“dnf手游横版格斗手游dnf手游”或“地下城与勇士手游”，两个搜索关键词对应的搜索结果排名第一、位置最靠前的网页网址均为4399公司运营管理的网址。

点击上述网址，显示为《格斗猎人》手机游戏的下载页面。

腾讯公司认为，4399公司的相关行为涉嫌侵犯了腾讯公司对上述商标享有的合法权益。

沟通无果后，腾讯公司将4399公司起诉至天河法院，请求法院判令对方停止侵权，并赔偿经济损失等共计1000万余元。

对于腾讯公司的指控，4399公司不予认同，辩称其行为并未构成商标侵权和不正当竞争，请求法院驳回起诉。

天河法院经审理后作出一审判决，认定4399公司商标侵权成立，并根据与被诉侵权行为相关的游戏注册人数、两被告在招股说明书中披露的毛利率等因素，酌定判决两被告赔偿原告经济损失等500万元。

该案当事人腾讯公司和4399公司均是国内游戏巨头企业，涉案游戏商标“地下城与勇士”在业界的知名度颇高，且案件所涉及的法律问题较为典型，因此，该案自起诉阶段就受到业界广泛关注。

对于该案二审判决，在业内人士看来，其不仅对同类案件的审理可以起到启示作用，对规范游戏行业的发展秩序也具有积极意义。

将他人注册商标的标识制成商品出售是否侵权？

市场上经常出现将他人注册商标的标识制作为钥匙扣吊坠、项链吊坠、小背包等现象，这种将他人注册商标的标识制作成商品并出售的行为，是否侵犯他人享有的注册商标专用权或构成不正当竞争？ 商标的基本功能是用来区分商品或服务的来源，由于并未将他人注册商标的标识用作商标，而是制作成了商品，因而很难归入已经达成共识的两类侵犯他人注册商标专用权的行为，即混淆和淡化。

将他人注册商标的标识制作为钥匙扣吊坠、项链吊坠、小背包等，并未用作商标或装潢，不具备适用混淆规则的基础；同时，这种现象是否会淡化商标指示来源的功能，也很难证明。

在难以认定构成侵犯他人注册商标专用权的情况下，是否可以从反不正当竞争法中来求解？大多数观点认为，将他人注册商标的标识制作成商品并出售的行为构成不正当竞争，因为搭乘他人“便车”，便构成不正当竞争。

然而，有观点认为，搭乘“便车”并不当然构成不正当竞争，搭乘“便车”构成不正当竞争只是例外，需要设定前提和构成要件。

目前，包括反不正当竞争法在内的我国现有法律制度，并未将把他人注册商标的标识制作为钥匙扣吊坠、项链吊坠、小背包等行为规定为类型化的不正当竞争，因而只能从是否构成未类型化不正当竞争的路径来考量。

判断是否构成未类型化不正当竞争，首先需要判断商标权利人是否拥有应当受法律保护的利益，其利益显然不能是商标法已经保护的利益。


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