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如何防控专利侵权风险:浅析FTO分析
FTO全称 Freedom To Operate,自由实施。指技术实施人在不侵犯他人专利权的情况下自由实施。FTO分析的本质是专利侵权风险分析。
为什么要进行FTO分析?
公司在国内销售新品或将已有产品销往国外时,可能会遇到专利侵权风险,如果权利人起诉并被法院判定侵权,往往会面临高额赔偿。
公司还有可能面临法院强制执行的禁令,例:禁止将已生产出的产品继续销售、禁止继续生产制造被判定侵权的产品等,这会使公司前期的研发和生产的成本投入无法收回。
因此,公司在研发时,就应做好识别、预防和规避可能的专利侵权风险,这对公司来说尤为重要。
目前,国内大多数公司在专利布局方面的储备不完备,尤其是对其目标市场国的法律法规不够熟悉,这更增加了产品出口中的不确定性。
为更好地识别、预防和规避专利侵权风险,公司通常会委托专利服务机构对其产品进行FTO调查,并出具FTO分析报告。
这样,即使在被控侵权成立时,也可减少被认定为恶意、故意侵权的可能性。
有时,公司即使在实施自有专利,也不能排除侵犯第三方专利权的可能性,公司的自有专利可能是第三方专利权的从属专利。
据我国专利法和相关司法解释的规定,在专利侵权诉讼中,被告以实施自己的专利作为抗辩理由不能成立,仍有被判专利侵权的可能性。
如何进行FTO分析?
FTO分析需要关注的六个方面:
1、产品上市区域
专利具有地域性,不同国家的专利法制度有所不同,FTO分析时,首先要确定产品拟上市的国家和地区,使分析具有针对性。
2、产品技术特征
产品的技术特征较多,FTO分析时,企业一般会对产品重要的部分予以重点考虑,其中,比较重要的部分通常为自主研发、侵权风险较大的部分,而对于所采用的现有技术部分或者从供应商处采购的部件,这些部件的侵权风险相对较小,或者据合同约定专利侵权风险可由供应商进行承担。
3、专利检索
在检索时,要重点关注对权利要求的检索,同时结合专利全文对技术特征进行确认。此外,可选取两套独立的数据库或工具,对FTO的专利检索结果进行验证,或者采用多个检索人员进行“背靠背”检索,以此来提高检索结果可靠性。
4、专利筛选
在专利筛选过程中,需要剔除与产品明显不相关的专利,并确认与产品关系较为密切的专利。
采用的筛选方法为两阶段筛选法:第一阶段为初筛阶段,此阶段,如果一个专利不可能产生合理的侵权争议,则该专利可直接被删除,不需进入下一阶段的筛选;第二阶段为精筛阶段,在此阶段中,对第一阶段中筛选出的专利进行分析,仔细对比专利的权利要求和客户产品的技术特征,来确定该专利是否与客户产品相关。
5、权利要求比对分析
专利侵权判定原则主要为全面覆盖原则(即相同侵权)和等同判断原则(即等同侵权),通过将产品技术特征与专利权利要求的特征逐一进行比对,是否相同或者等同,进而确定产品是否落入专利权利要求的保护范围之内。
6、结论意见
在出具FTO分析的结论意见时,主要是明确技术产品与专利权保护范围之间存在风险程度的高低,并按照产品存在专利侵权风险程度的高低分别给出意见,为公司的产品是否上市提供依据,降低公司的侵权风险。
关键词: 专利申请 专利侵权 专利产品