夫妻财产制视域下的知识产权的归属及其分割，专利权的实际有效期限

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夫妻财产制视域下的知识产权的归属及其分割

在民法学者的眼中，知识产权是一个很有个性的权利。

[1]一般认为知识产权是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利，传统的知识产权包括专利权、商标权和著作权。

[2]因其特殊性，《婚姻法》在夫妻财产制中对其也采用了与其他有体财产权不同的做法，但这一规定存在不完善的地方，本文拟通过构建知识产权的归属及分割原则，希冀解决该项权益在夫妻离婚时的纠纷问题。

一、现识产权收益的规定及缺陷 我国现行《婚姻法》规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的知识产权收益为夫妻共有财产。

《婚姻法解释（二）》将“知识产权的收益”解释为“婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益”。

这个规定存在一定的模糊和不合理性，需要进一步探讨和改进。

[3] 首先，这一规定只明确了收益的归属，没有对知识产权本身的权利归属作出规定。

《婚姻法》一方面没有将知识产权列为夫妻共有财产范围，另一方面也没有将其列入夫妻个人财产范围。

其次，这一规定所言“收益”，只是明确了实际取得或明确可以取得收益的时间是在婚姻关系存续期间，但对于该知识产权是在婚前取得还是在婚后取得，则没有规定。

再次，这一规定关注的是知识产权收益取得的时间而非知识产权取得的时间，因而对婚前取得知识产权和婚后取得未作区分，对知识产权的取得时间的认定也未作规定。

此外，司法实践中，对‘“明确可以取得”是否要求收益已经确定’的理解，也出现了严重分歧，未来可以明确取得，但尚未确定的收益的处理还是盲区。

以上问题有些不符合夫妻共同财产制的基本原理，有些错误地理解了知识产权的财产属性，夸大了知识产权特性，有些又由于犹豫不决而形成了法律规定的模糊地带。

以下将从婚前取得的知识产权及其收益的归属、婚后取得的知识产权及其收益的归属，以及离婚时对知识产权的分割规则三个部分，对这些问题加以探讨，并进行完善。

二、婚前取得知识产权婚后收益的权利归属 （一）关于知识产权“取得”的时间 作品一旦完成，即取得著作权，但专利权和商标权并非如此，其权利取得与知识产权对象的完成并不同步。

在夫妻财产制下，为了判断权利归属的方便，知识产权的“取得”时间应以知识产权对象的完成时间为准。

在著作权方面，以作品完成时间为准。

在专利权方面，以专利技术方案形成的时间为准，但是专利技术方案的完成时间在举证上可能遇到困难，尤其是在婚前完成但婚后才提出专利申请，或者婚姻存续期间完成离婚后才提出专利申请的情况，因此还应当规定：如果当事人无法证明专利技术方案的完成时间，以专利申请日作为判断标准。

在商标权方面，则以商标选定为标准，但如果这个时间无法证明，应当以商标申请日为标准判断。

（二）婚前取得收益原则上归知识产权人 从夫妻共同财产制的角度看，婚前取得的知识产权并无另一方配偶的任何贡献，完全是知识产权人自己努力的结果，因此其权利当然属于知识产权人。

但问题是婚前取得的知识产权在婚后取得的收益如何归属呢？有学者认为此处所谓知识产权收益，其实主要是指知识产权许可而取得的孳息或转让所得的对价。

[4]笔者认为，婚前取得的知识产权在婚后取得的收益，它的来源是属于婚前个人财产的知识产权本身，是该知识产权经济价值的实际实现，另一方对该收益并无贡献，不享有权利。

（三）关于婚前知识产权婚后增值的问题 知识产权的增值主要有两种情况：一种是知识产权对象本身没有发生变化，只是其价值被进一步认识而发生增值，类似于房价上涨；另一种就是知识产权对象本身发生变化，即商标所附随的商誉而发生变化，使得商标权升值。

第一种增值，其原因来自于外部，而不是内部，与夫妻关系的存续基本没有关系，此时该增值应当属于知识产权人的个人财产；第二种增值则是由于婚姻存续期间双方的贡献使然，与夫妻共同生活密切相关，该增值部分应当属于共同财产。

[5] （四）关于婚后对知识产权的经营管理问题 不容忽视的是，婚前知识产权权利人在婚后为了实现知识产权的经济价值需要投入精力。

因为夫妻共同财产制强调任何一方的劳动所得都有另一方的贡献，即使一方从事经营管理，另一方也作出了贡献。

因此，婚后经营婚前的知识产权而取得收益，应当合理确定婚后经营管理投入在婚前知识产权的收益中所占的比例，该部分应当属于夫妻共有财产；而不能因为收益发生在婚后而将所有收益都归为共有财产。

三、婚姻存续期间取得知识产权及其收益的权利归属 根据前述的分析，婚后取得知识产权，对于著作权是指作品在婚姻存续期间完成；对于专利权是指专利技术方案是在婚姻存续期间完成，但如果无法证明在婚姻存续期间完成的，则是指在婚姻存续期间申请；对于商标权，是指商标选择是在婚姻存续期间完成，如果无法证明，则是指在婚姻存续期间申请。

我国《婚姻法》只规定婚后取得的知识产权收益为共有财产，而对婚后取得知识产权本身的权利归属没有规定，一般认为，该知识产权应当属于一方所有。

这一规定和理解是不合理的。

具体探讨如下： （一）财产收益的确定性与权利归属 立法规定知识产权能否实现其财产性权利、何时能够实现等具有不确定性，知识产权权利本身的取得和其财产性权益的取得有时并不同步。

因此只将知识产权在婚姻存续期间的收益归属于共同财产。

[6]这一认识将知识产权与知识产权的财产性权利加以区别，是错误理解了知识产权的属性。

知识产权本身就是财产性权利，只是与其经济收益的实现有一定距离。

物权法也存在类似问题，但这并不妨碍物权属于财产权、属于夫妻共有财产。

同样，不能因为知识产权经济价值的实现具有不确定性就剥夺了另一方主体的财产权。

（二）知识产权的人身性与权利归属 就知识产权中的著作权而言，其内容包括人格权和财产权两个方面。

我国《著作权法》明确规定著作财产权可以转让，那么将属于夫妻共同财产的范围只限于婚姻存续期间的知识产权收益而不包括知识产权就不合理。

因为同一著作权，在婚姻存续期间如果将其转让取得转让金，所有的转让金都可以作为夫妻共同财产，而如果将其许可使用取得许可使用费，则只有许可使用费属于夫妻共有财产。

作为人的理性选择，著作权人一方在婚姻存续期间一定不愿意转让而只许可使用以保有对著作权的独占，另一方则不愿意仅仅是许可使用而愿意转让以一次性取得转让金，以增加共有财产的范围。

法律规定诱致这一现象的出现显然是不合理的。

专利权的实际有效期限

发明专利是有有效期的，一般来说，发明专利要按照发明专利的相关规定去申请，申请成功以后，往往就需要在有效期内进行使用。

那么专利的有效期大概是多久呢？接下来由小编为大家带来专利权的实际有效期限的详细知识，希望帮助到大家。

根据《专利法》第四十二条第一款的规定，专利权期限如下： 1、发明专利权的期限为二十年； 2、实用新型专利权的期限为十年； 3、外观设计专利权的期限为十五年，均自申请日起计算。

《专利法》第四十四条规定，有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止： （一）没有按照规定缴纳年费的； （二）专利权人以书面声明放弃其专利权的。

专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。

？ 根据专利法及专利法实施细则的规定，侵犯专利权的行为人应当承担的法律后果包括行政责任、民事责任、刑事责任等。

在这里需要注意的是有关于调解的内容。

根据相关法规的规定，管理专利工作的部门应当事人的要求，可以进行调解工作。

调解的内容包括2点： ① 可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解； ②可以就一些专利纠纷进行调解，具体有：（1）专利申请权和专利权归属纠纷；（2）发明人、设计人资格纠纷；（3）职务发明创造的发明人、设计人的奖励和报酬纠纷；（4）在发明专利申请公布后专利权授予前使用发明而未支付适当费用的纠纷；（5）其他专利纠纷。

--对于第（4）项所列的纠纷，当事人请求管理专利工作的部门调解的，应当在专利权被授予之后提出。

根据专利法的规定，侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。

发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。

专利法解读：第四十二条【发明创造专利权的期限】

申请专利是一种法律程序，申请专利的发明人要想快而稳妥地获得专利权，取得法律上的保护，可委托专利事务所的专利代理人为你提供法律和技术上的帮助，发明人一旦与专利代理人建立委托代理关系，专利代理人则是你的技术顾问和专利律师。

准确的说，应该是，一个合格的专利代理人会帮助发明人对要申请专利的技术进行二次开发，比如挖掘可替代方案等，同时发明人需要给代理人提供技术支持，并及时提供所需要的相关资料。

发明人与专利代理人建立代理委托关系后，应按照代理人的要求提供撰写专利文件所必须的详细技术资料；详细技术资料包括发明创造的目的、新旧技术对比、主要技术特征及实施发明创造目的的具体方案，以及能说明发明创造目的的图纸等。

如发明人不会制图或不能提供必须的详细技术资料，可直接向专利代理人口述，专利代理人可根据发明人的发明意图为你完成专利申请的全过程，直到获得专利权。

委托专利代理机构申请专利的程序，委托专利代理机构申请专利一般要经过以下几个步骤一、咨询：1、确定发明创造的内容是否属于可以申请专利的内容；对此咨询，建议多咨询几家后对比确定正确的结论。

因为当前很多的资讯接待员是的工资都是提成制的，为了业务量，有时对咨询会有不恰当的回复。

2、确定发明创造的内容可以申请哪一种专利类型(发明、实用新型、外观设计)二、签定代理委托协议此时签定代理协议的目的是为了明确申请人和专利代理机构之间的权利和义务，主要是约束专利代理人对申请人的发明创造内容负有保密的义务。

三、技术交底1、申请人向专利代理人提供有关发明创造的背景资料或委托检索有关内容；2、申请人详细介绍发明创造的内容，帮助专利代理人充分理解发明创造的内容。

四、确定申请方案代理人在对发明创造的理解基础上，会对专利申请的前景做出初步的判断，对专利授权可能性很小的申请将建议申请人撤回，此时代理机构将会收取少量咨询费，大部分申请代理费用将返还申请人。

若专利授权前景较大，专利代理人将提出明确的申请方案、保护的范围和内容，在征得申请人同意的条件下开始准备正式的申请工作。

五、准备申请文件1、撰写专利申请文件；2、制作申请书文件；3、提交专利申请并获取专利申请号。

六、审查中国专利局会对专利申请文件进行审查，在审查过程中专利代理人会进行专利补正、意见陈述、答辩、变更等工作。

如有需要，申请人应该配合专利代理人完成以上工作七、审查结论中国专利局根据审查情况将会作出授权或驳回审查结论，这一过程的时间一般为：外观设计6个月左右，实用新型10-12个月左右，发明专利2-4年。

随着专利局审查效率的提高，目前外观设计与实用新型的审查与授权时间大概在4-6个月左右。

八、办理专利登记手续或复审请求：如果专利申请被授权，则根据专利授权通知书的要求办理登记手续，领取专利证书。

如果专利申请被驳回，则根据具体的情况确定是否提出复审请求。



夫妻财产制视域下的知识产权的归属及其分割 的介绍就聊到这里。


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